假冒注册商标类犯罪，扣押的其他品牌商品是否计入非法经营数额？

作者：何国铭律师（专注于商标犯罪与商业秘密犯罪案件控告及辩护）

假冒注册商标类犯罪，侦查人员在仓库扣押了其他品牌的商品，会不会把所有金额都计算非法经营？打假公司接受了品牌方的委托，向侦查人员举报某某地方有个侵权窝点，去到现场后，发现除了这个品牌以外，还有其他品牌的商品，于是所有商品都扣押了。如果单单是举报的这个品牌，其实销售金额并不高，甚至有可能还达不到入罪的标准。所以啊，当事人就十分焦虑，因为在现场同时扣押到其他商品，那办案人员会不会认为其他品牌的商品也是侵权的，并以此为由，把其他品牌的金额也计算入内。如果是这样，那销售金额就多了，面临的刑期就会增加了。

对于这种意外之获，究竟能不能算进非法经营数额，有几点问题是值得分析的，第一，看指控的罪名是假冒注册商标罪，还是销售假冒注册商标的商品罪。是生产行为，还是销售行为，这个很关键，如果是假冒注册商标罪，几个品牌的商品是你生产的，办案人员会问你授权委托材料，如果你拿不出，那么自然推定你是无权生产，可以计入非法经营金额。如果指控的是销售假冒注册商标的商品罪，商品是你从其他地方购入，仅是准备转售的。这种情况下，要想把其他品牌商品算入非法经营数额，第一，办案人员得想办法证实这些品牌商品是假冒商品，所以得委托鉴定，找谁鉴定呢？通常是权利人，就是品牌方，但问题就在于不好找！这个与打假公司所不同，他是举报人，与公安有沟通，做个鉴定是很方便的，但其他品牌之的法务在报案时是没有参与进来的，所以公安得逐个找他们，怎么找让他们鉴定，这就需要耗费很多不少办案成本。再一个来说，品牌方既是运动员，又是裁判员，本身来说，能不能作为鉴定人就有争议。第二，退一步来说，就算这次商品都鉴定出来为假冒产品，那也只能基于商品未出售，在法律上属于犯罪未遂。第三，能不能根据平台销售数据或者账本，去统计对应品牌商品的销售金额呢？这就得看平台上或账本上、发货单上有没有相对应商品的描述，其次，要去证明所有销售的商品均是侵权商品，这本身也是有难度的，通常情况下，会安排当事人指认。